offer的法律效力及违约问题
两年前，虽不是走投无路，但也实在是想逃避点什么，从工作岗位上逃离至象牙塔。现在又到了找工作的时候了。同学们天天口中都挂着很多求职术语。Offer就是其中之一。所谓offer就是用人单位确定要接收求职者的时候给的一个意向。从法律的角度来看，offer这个词在英文当中本身的意思就是要约。要约是订约的意思表示，一旦受要约人接受要约，合同就成立了。所以offer是有法律效力的。当然这只是说了一个大概。具体到每个不同的案件，要做具体的分析。下面就一些比较具体的情况和争议做个简要分析。
首先，在美国及一些西欧发达国家，求职者与用人单位并不需要签订详细的劳动合同。相比之下，我们在党和国家的关怀下，与劳动者签订劳动合同就成了用人单位的一项义务。并且相关的法律对劳动合同的条款都有详细的规定。不知道是应该感到被关怀的幸福呢，还是愤怒自己被剥夺了契约自由的权利？言归正传。在美国和西欧，由于不必须签订劳动合同，用人单位的offer就显得尤为重要。当然,offer本身不可能像合同那么详细，但基本的主要条款还是必须清晰的。比如薪水、福利、职务等等。在这种情况下，用人单位发出offer就会比较慎重。求职者一旦接受offer，双方的合同关系就建立了（不附期限附条件的前提下）。所以英美国家中的求职者在接到offer letter的时候一般会有两种选择：一、接受并回信确认，一般会将相关主要条款复述一遍。二、贪心的或着觉得自己被低估的就会来一个counteroffer了，就是在原先的基础上修改或增加一些条款，与雇主讨价还价。总结一下吧，在英美，出于对契约自由的崇尚和普通法的传统，不要求雇主与雇员签订格式的劳动合同，因此offer一旦被接受就成了合同的主要内容，成了未来执行和争讼的.依据。所以offer就是offer，与其他合同的签订并无太大区别。
现在来看看在我们的祖国大陆的情况。企业一般都不会给你发offer了，那是Chinglish.一般的形式都是接收函，上面会有雇佣的一些基本条款，比如职位、待遇等。还有一种形式就是聘用意向书，这个名字没有offer那么洋气，但却真切地反应了它的法律性质。对于应届毕业生而言，收到这个接受函和意向书自然是要欢喜一阵，不好的就是可能被拉去请吃饭，个个同学都如狼似虎啊。由于我国的劳动法（广义）要求用人单位与劳动者签订劳动合同，而尚未毕业的同学是不能够签订劳动合同的。所以“领导们”就发明了一个叫三方协议的东西。在我看来，这个三方协议应该是不怎么受同学们欢迎的。所以从法律的角度来说，大陆企业发给你的offer，也就是接受函和意向书，就不具有要约的法律性质，仅仅是一种意思通知（要约邀请）。只有拿着这个函或书到就业指导中心或学院去换回那个三方协议，签上你的大名，填上那些条款，双方盖上章，这个时候我们就可以说有了一个法律上协议。那这个协议的性质是什么呢？我的理解是一个预约合同，即合同的双方（或多方）约定将来再订一个合同的权利和义务。预约合同当然也是合同，它的签订也要经过要约和承诺两个阶段。所以很多同学都怕自己先填好空白的三方协议再寄给用人单位后吃亏，因为对方掌握了主动权。很多时候他们不兑现口头承诺。其实从法律上分析，你寄过去的空白三方协议不能算是要约，因为缺乏成为要约的条件：包含订立合同的主要条款。只是你把大名都签了，对方一填一盖章，合同形式要件完全成立。你是很难举证我前面说的过程的。一个变通的办法就是在你寄出去的三方协议上添加附件了，不能完全解决问题，但是比没有好。多啰嗦一句，学校做为鉴证方并非合同的当事人，“不承担任何责任”。但他们却不让你违约！哪怕用人单位同意，有的学校也为难我们这些弱势个体。有点可恨。总结一下，大陆企业发出的函或意向书，仅为意思通知（要约邀请），不具要约的法律性质和效力。但三方协议是一个有法律约束力的协议。同时你们也可以约定将意向书和接收函作为三方协议的附件，这样它们也成了协议的内容了。
最后一个问题就是关于三方协议约定违约金的问题。很多同学都认为三方协议约定违约金条款是无效的。他们的依据是我国的《劳动合同法》。其实这里犯了一个错误。三方协议，或者是其他的就业协议，并不是劳动合同。它是不受《劳动合同法》的调整的。《劳动合同法》是社会保障法，只能调整你毕业的时候与用人单位签订的劳动合同。而你现在签订的三方或就业协议只是一个普通的民事合同，其法律效力应根据《民法通则》和合同法来做出判断。因此，如过你的协议里面约定了违约金，这个条款是有效的。除非：你是限制或无民事行为能力人，你受到了欺诈、威胁等等。当然，你还可以举证他的违约金不合理，要求减少。其实，你并不必一定支付这个违约金，你可以和用人单位协商嘛。法律不是万能的。再说了，党不是教育我们要和谐吗？做人要厚道，一个道理嘛。
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