合同治理流程及其主要风险分析与控制研究

合同治理流程及其主要风险分析与控制研究

【摘要】 建立与实施合同内部控制的主要目标是优化流程、降低风险、进步效率。这需要建立在合同治理流程和合同治理风险分析基础之上。本文将合同治理一般流程分为合同预备、签署、履行和履行后治理四个阶段，从合同治理流程视角和导致风险的主要因素视角分析了合同治理风险，并提出了相应控制措施，以期为建立合同内部控制提供理论依据。
　　【关键词】 合同治理；风险分析；控制方法
　　
　　合同治理是企业重要治理内容之一，其主要目标是优化合同治理流程、降低合同治理风险、进步合同治理效率。这需要对合同治理的一般流程和合同治理风险进行分析。其中，对合同治理风险分析，可以从合同治理流程进手，也可以从导致合同治理风险的主要因素进手。
　　
　　一、合同治理的一般流程
　　
　　合同治理一般经过合同策划、调查、初步确定准合同对象、谈判、拟定合同文本、审核、正式签署、分送相关部分、履行、变更或转让、终止、纠纷处理、回档保管、执行情况评价等环节构成。可以将合同治理划分为四个阶段：合同预备阶段，包括合同策划、调查、初步确定准合同对象、谈判、拟订合同文本、审核等程序；合同签署阶段，包括正式签署合同、将合同分送相关部分等程序；合同履行阶段，包括合同履行、变更或转让、终止、处理纠纷等程序；合同履行后治理阶段，包括合同回档保管、执行情况评价等程序。合同治理的一般流程如图1所示。
　　
　　二、按流程分析的合同治理风险及其控制方法
　　
　　合同治理风险主要集中显现在履行阶段，但也隐含在整个合同治理流程中，尤其以合同预备阶段为甚，且是各种因素综合影响的结果。因此，分析合同治理风险，可以从合同治理流程进手，也可以从导致合同风险的各种因素切进。企业在合同治理的每一个流程中均存在风险。按照合同治理流程进行风险分析，可将合同风险分为合同预备阶段的风险、合同签署阶段的风险、合同履行阶段的风险和合同履行后治理阶段的风险。
　　（一）合同预备阶段的风险
　　合同预备阶段的风险是指在合同预备过程中存在不当行为的风险，包括合同策划风险、调查风险、初步确定准合同对象的风险、谈判风险、合同文本风险、审核风险等。
　　合同策划风险是指在合同策划阶段存在的不能满足企业战略和业务目标的风险。这种风险主要体现在两方面：一是合同策划的目标与企业战略目标或者业务目标不一致；二是故意规避合同治理的相关规定，如将需要招标治理或需要较高级别领导审批的重大合同拆分成标的金额较小的若干不重要的合同。对于合同策划风险的主要控制方法：一是审核合同策划目标与企业战略目标和业务目标的一致性；二是在合同治理制度中明确规定不得将需要招标治理的重大合同拆分为不重大的合同，并建立相应的责任追究制度。
　　
　　合同调查风险是指在合同调查过程中对被调查对象做出不当评价的风险。这种风险主要体现在对被调查对象的履约能力和贸易信誉给予过高评价的风险。要控制这类风险，主要是进步合同调查职员的专业素质和责任心，在充分收集相关证据的基础上做出恰当的判定；建立合同对象的贸易信用档案等。
　　初步确定准合同对象的风险是指准合同对象确定不当的风险。这种风险主要体现为：将不具备履约能力的对象确定为准合同对象；将具有履约能力的对象排除在准合同对象之外。主要防范措施就是实行准合同对象确定的集体决策制度，并实行责任追究制度。
　　合同谈判风险是指在合同谈判过程中忽略了重大题目或在重大题目上做出不当让步的风险以及本企业谈判策略泄密的风险。这种风险主要表现为：对合同标的、产品和服务的数目、产品或服务的质量或技术标准、价款或酬金的确定方式与支付方式、履约期限和地点及方式、违约责任的主要类型及其承担方式、争议的解决方法和地点等涉及合同内容和条款的核心部分，乃至关键细节等的忽略或做出了不当的让步，可能导致企业权益受损的风险；对可能存在的不符合国家产业政策和法律法规要求之事项的忽略。控制合同谈判风险的主要方法是组建素质结构公道的谈判团队，如要求谈判团队中除了有经验丰富的业务职员外，还应当有谈判经验丰富的技术、财会、审计、法律等方面的职员参与谈判，必要时还应当聘请外部专家参与合同的相关工作；在谈判过程中，谈判团队及时总结谈判过程中的得失，研究确定下一步谈判的策略等，充分发挥团队的聪明；在整个过程中，夸大并做好保密工作。
　　合同文本风险是指合同内容和条款不当的风险。这种风险主要表现为：合同内容和条款可能存在的不公道、不严密、不完整、不明确或表述不当，可能导致重大误解；合同内容违反国家法律法规或国家产业政策等。控制这类风险的主要方法是严格执行合同审核制度。
　　合同审核风险是指在合同审核过程中没有发现或纠正合同不当内容和条款的风险。这种风险主要表现为：合同审核职员因专业素质或工作态度的原因未能发现合同文本中的内容和条款不当的风险；固然发现了题目但未提出恰当的修订意见的风险；合同起草职员没有充分考虑合同审核职员提出的改进意见或建议，导致合同中的不当内容和条款未被纠正等。控制此类风险的主要方法是进步合同审核职员的专业素质；划分合同起草职员和审核职员的责任；制定合同审核操纵指南；建立合同审核工作底稿；实施合同治理责任追究制度等。
　　（二）合同签署阶段的风险
　　合同签署阶段的风险是指在合同签署阶段存在不当行为的风险，主要包括合同正式签署风险、合同分送相关部分的风险等。
　　合同正式签署风险是指正式签署合同过程中存在不当行为的风险。这种风险主要表现为：超越权限签订合同；合同印章治理不当，为不符合治理程序的合同加盖了合同印章；签署后的合同被篡改等。控制此类风险的主要方法是：严格划分各类合同的签署权限，严禁超越权限签署合同；严格合同印章治理，确保只为符合治理程序的合同文本加盖合同印章；合同必须由双方当事人当面签订；采取恰当措施，防止已签署的合同被篡改，如在合同各页码之间加盖骑缝章、使用防伪印记、使用纸质合同书、使用不可编辑的电子文档格式等方法对合同内容加以控制，防止对方单方面改动合同文书等。
　　合同分送相关部分的风险是指在合同分送相关部分过程中可能存在不当行为的风险。这种风险主要表现为：合同被送到了不相关的部分；收到合同的相关部分没有采取妥善措施处理合同；因保管不当导致合同泄密等。控制此类风险的主要措施是实施合同签收制度，并及时退回与本部分不相关的合同；指定专人负责合同的日常保管，并为合同保管提供相应的条件；建立合同治理的责任追究制度等。
　　（三）合同履行阶段的风险
　　合同履行阶段的风险是指在合同履行阶段中存在不当行为的风险，包括合同履行过程中的风险、合同变更或转让风险、合同终止风险、合同纠纷处理不当的风险等。
　　合同履行过程中的风险是指在合同履行过程中存在的风险，主要表现为违约风险，即本企业或对方没有恰当地履行合同中约定的义务。控制违约风险的主要方法是：签约前认真调查对方的履约能力和贸易信誉等情况，尽量只与具有良好履约能力和贸易信誉的单位签订合同；在合同中明确规定违约责任；要求对方为履行合同提供相应的担保措施；对合同履行过程进行监视，一旦发现对方有违约的可能或违约行为，则采取相应措施将合同损失降到最低等。
　　合同变更或转让风险是指在合同变更或转让过程中存在的风险。这种风险主要表现为：应当变更合同内容或条款但未采取相应的变更行为；合同变更未经相应的治理程序，导致合同变更行为不当或无效；合同转让行为未经原合同当事人和合同受让人达成一致意见，使合同转让行为无效；合同转让未经相应的治理程序，导致合同转让行为不当或无效等。控制此类风险的主要方法是：明确规定合同变更或转让需向相关负责人报告；合同变更或转让的内容和条款必须与当事人协商一致；变更或转让后的合同视同新合同，需履行相应的合同治理程序等。　　合同终止风险是指在办理合同终止手续过程中存在不当行为的风险。这种风险主要表现为：未达到终止条件的合同终止；合同终止未办理相关的手续等。控制此类风险的主要方法是：明确规定合同终止的条件以及应当办理的相关手续；指定专人对合同终止手续进行复核等。
　　合同纠纷处理不当的风险是指在处理合同纠纷过程中存在不当行为的风险。这种风险主要包括：未及时向相关领导报告合同纠纷和拟采取的对策；未及时采取有效措施防止纠纷的扩大和发展；未与对方有效协商合同纠纷解决办法，或合同纠纷解决办法未得到授权批准；未收集充分的对方违约行为的证据，导致本企业在纠纷处置过程中处于举证不力的地位；未按照合同约定追究对方的违约责任等。控制此类风险的主要方法是明确规定合同纠纷的处置办法；明确各类职员在合同纠纷处置中的责任；合同纠纷处置方案应当经适当治理层的审核批准等。
　　（四）合同履行后治理阶段的风险
　　合同履行后治理阶段的风险即在合同履行完毕或终止后治理过程中存在的风险，包括合同回档保管的风险、执行情况评价的风险等。
　　合同回档保管的风险是指在合同回档保管过程中存在的风险。这种风险主要包括合同丢失或泄密；合同被滥用等。控制此类风险的主要方法是明确规定合同治理职员的职责；规定合同借阅的审批程序；实施合同治理的责任追究制度；对合同保管情况实施定期和不定期的检查等。
　　合同执行情况评价风险是指在合同执行情况评价中存在的风险。这种风险主要包括：未对合同执行情况进行评价；在合同评价过程中未按照规定兼顾全面和突出重点等。控制此类风险的主要方法是：制定合同执行情况的评价制度，建立合同执行情况评价的操纵指南；实施责任追究制度等。
　　
　　三、按导致风险主要因素分析的合同治理风险及其控制方法
　　
　　按照合同当事人是否可控分析，导致合同风险的主要因素可分成外部环境因素、合同对方的因素、本企业自身的因素。
　　（一）外部环境因素
　　导致合同风险的外部环境因素包括宏观经济环境、政治、政策、法律、社会、科技进步以及地理环境、天气变化、交通事故、自然灾难等其他不可控因素。企业在签订合同过程中，应当充分考虑这些因素对合同履行的影响，特别是政治、政策和法律方面的影响。外部环境因素所导致的合同风险，合同当事人均无法控制，只能公道猜测，并采取恰当的风险应对措施，如风险规避或风险承受。当然，在情况答应时，也可采取风险分担措施，如购买保险等。
　　（二）合同对方的因素
　　因合同对方的原因导致合同风险的因素主要包括合同对方的蓄意欺诈或违约、财务状况不佳、生产能力与技术水同等。如对方一开始就根本没有履行合同的意愿，签订合同的目的就是为了欺诈他人；或者在合同履行过程中借故小题大作，蓄意不履行合同义务；或者陷进财务困境，无力履行合同义务；或者因生产能力或技术水同等方面的原因，无力履行合同规定的数目或质量标准等。控制这类风险，可采取“事前防范、事中控制、事后补救”的方法。事前防范就是在签约前全面调查对方的签约动机、履约能力和贸易信誉等，并做出恰当的风险评估；只与具有良好履约能力和贸易信誉的单位签订合同；只签订与对方履约能力相符合的合同；要求对方提供履行合同的担保等。事中控制就是密切监控合同履行过程，一旦发现对方有违约的可能，或者已有违约行为，立即采取相应的对策，防止风险扩大和发展。事后补救就是在对方违约后，根据合同约定追究其违约责任，甚至采取合同仲裁或诉讼方式等。
　　（三）本企业自身的因素
　　本企业自身原因导致合同风险的主要因素有合同决策、治理水平、操纵职员素质、财务状况、生产能力和技术水同等。合同决策因素主要包括合同策划、初步确定的准合同对象、合同关键内容的确定等存在不当行为或结论；治理水平因素主要包括企业战略目标和经营目标设定不当、与合同治理相关的职责分工不当、合同治理制度的制定和执行存在重大缺陷等；操纵职员素质因素包括与合同相关的治理职员缺乏必要的专业胜任能力和经验、对待工作不严谨、没有认真执行合同治理制度、蓄意规避合同治理制度、与外部职员合谋欺诈本企业等；财务状况因素主要是指本企业因财务状况不佳而无力偿还到期债务，导致违约；生产能力和技术水平因素主要是指企业目前生产能力或技术水平不能满足履行合同义务的要求等。控制此类风险的主要策略是风险降低，即建立合同内部控制并严格执行。
　　
　　四、合同风险的主要应对策略
　　
　　企业应当综合运用风险规避、风险降低、风险分担和风险承受等风险应对策略，实现对合同风险的有效控制。
　　（一）风险规避
　　风险规避是企业对超出风险承受度的合同风险，通过放弃或者终止与该风险相关的合同以避免和减轻损失的策略。根据规避的程度和方式，可将合同风险规避策略进一步划分为完全拒尽承担、逐步摸索承担和中途放弃承担等三种策略。
　　完全拒尽承担合同风险策略是指通过合同风险评估后，企业直接拒尽承担某类或某个合同风险。如通过对某企业进行合同调查和合同风险评估后，以为该企业长期经营治理混乱、财务状况不佳、产品或服务质量不高、贸易信誉不好等，合同风险很高，就不能与该企业签订合同。
　　逐步摸索承担合同风险策略是指通过合同风险评估后，固然以为某种或某个合同风险很大，但又不宜采取完全拒尽的方式，则宜采取分步实施策略，规避部分风险。如通过合同风险评估后，以为与某公司开展业务往来风险很高，但该公司提供的产品又是本企业急需的，则可采取此种合同风险规避策略，先与其签订标的金额较小的合同，通过逐步接触和合同履行进展情况，再逐步增大标的金额。
　　中途放弃承担合同风险策略是指因外部环境发生变化或对方发生违约行为等，企业中途终止合同的履行，控制合同风险的扩大和发展。如在合同履行过程中，因外部环境发生重大变化，或者对方存在违约行为，本企业继续履行合同义务，将会造成更大的损失和风险，则宜采取此种策略。
　　（二）风险降低
　　风险降低是企业在权衡本钱效益之后，预备采取适当的合同控制措施降低合同风险或者减轻合同损失，将合同风险控制在风险承受度之内的策略。建立和实施合同内部控制，是降低合同风险的主要方法。
　　（三）风险分担
　　风险分担是企业预备借助他人气力，采取合同业务分包、请专门担保公司担保等方式和适当的控制措施，将合同风险控制在风险承受度之内的策略。根据分担方式不同，可将合同风险分担策略分为合同风险分散、请担保公司担保等方式。
　　合同风险分散就是指将一个标的金额大的合同拆分成标的金额较小的合同，与不同单位签订合同，将风险分散在不同的空间，以减少企业遭受合同风险损失的程度。如与不同的供货商签订同一种原材料的采购合同、与不同的客户签订同一种产品的销售合同等。
　　请担保公司担保就是指对风险较大、企业难以控制的合同，请专门的担保公司进行担保，一旦发生合同风险，则可从担保公司获得一定的补偿，以弥补合同损失的方式。一般的，对于涉外、外贸合同，可请实力强、经验丰富的涉外担保公司进行担保。
　　（四）风险承受
　　风险承受是企业对风险承受度之内的合同风险，在权衡本钱效益之后，不预备采取控制措施降低合同风险或者减轻合同损失的策略。一般的，对于标的金额小，或者能够即时结清的合同，可以采用合同风险承受策略。
　　
　　【主要参考文献】
　　[1] 杜莹芬.企业风险治理[M].北京：经济治理出版社，2008.
　　[2] 何志.合同法原理精要与实务指南[M].北京：人民法院出版社，2008.

【合同治理流程及其主要风险分析与控制研究】相关文章：

合同管理流程及风险控制研究03-26

林业投资风险分析及其对策研究03-10

对创业金融投资风险及其控制策略的研究02-27

战略本钱治理及其主要分析方法02-26

研究我国企业并购的主要风险及其规避03-18

试论审计风险及其控制03-20

企业经营风险的成因分析及其控制03-07

项目治理的主要控制因素03-20

企业团体财务风险治理与控制研究03-22